【承揽合同纠纷】加工承揽合同纠纷答辩状

　　答辩人××机械有限公司(第一被告)，住所地广州市#####。

　　法定代表人冯××。

　　被答辩人省××麦业有限责任公司(原告)，住所地哈尔滨市#####。

　　法定代表人贾××。

　　答辩人就被答辩人诉答辩人加工承揽合同纠纷一案提出如下答辩意见：

　　一、被答辩人诉称答辩人“没有在合同约定的期限内发货”、“未在合同约定的时间内完成6条生产线”构成违约，与事实不符;并借此作为解除合同的理由，不能成立。

　　(一)答辩人没在收到合同总金额的30%之日起90天内发货，不构成违约，被答辩人不能因此解除合同。

　　第一，根据《合同书》第五条、第七条的约定，答辩人发货的前提有二：1. 按照合同的约定收到的相应的价款;2.被答辩人“厂房及配套设备必须完备”。由于被答辩人提出因其厂房没能交付使用而要求推迟发货的原因，答辩人于2006年9月29日函告被答辩人两套生产线设备已生产完毕、答辩人未发送生产线设备的行为，均并未违反合同的约定。根据被答辩人回复的《确认函》的内容(同意答辩人“收到此确认函后，组织人员启运”生产线设备)，可以的得出：1.被答辩人同意接收货物;2.对发函时间并无异议;3.合同履行顺序为先函告后发货。退一步讲，即便答辩人迟延发货，被答辩人也并未按照《合同书》第十一条第7项“10日内通知乙方，办理解除合同手续”，依据合同法第九十五条规定，“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭”，有权不用、过期作废。

　　第二，答辩人未将生产线设备发货是由于被答辩人未按照双方的约定支付相应价款的原因造成的。答辩人行使留置权的行为并非违约，被答辩人不能因此享有合同解除权。

　　根据《合同书》第七条“付款及结算方式”约定，“甲方在签订合同之日起2日内支付合同总金额的30%货款;设备生产完毕，从乙方书面通知甲方之日起2日内再支付已完成的生产线设备总金额的40%，安装调试完毕无制造质量问题签署《黑龙江垦区公共(政府)采购验收结算书》后连续稳定运行三个月即支付20%。余款10%作为履约保证金……”及工程承揽行业的惯例可以得出相关款项的性质分别为：“30%”是预付款、“40%”是进度款、“20%”是结算款、“10%”是保修金。而被答辩人在答辩人2006年9月29日函告之后，不但违约不支付相应款项，还以《确认函》的形式明确拒绝按《合同书》第七条履行支付设备“进度款”的义务。依据《合同法》第二百六十四条规定，“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权”，因此答辩人不给被答辩人发货是行使留置权的行为。

　　(二)答辩人已完成6条生产线。即便答辩人“未在合同约定的时间内完成6条生产线”，也不构成违约，被答辩人不能因此解除合同。

　　即便答辩人生产两条生产线后未继续加工另外四条生产线设备，也是由于被答辩人未按照双方的约定支付相应价款的原因造成的，答辩人停止加工生产线设备系行使同时履行抗辩权的行为并非违约，被答辩人不能因此享有合同解除权。

　　首先，根据《合同书》第五条“货物的交货时间”约定答辩人收到被答辩人“支付合同总金额的30%款项之日起90日内分批发货……”，在合同未具体明确分几批发货的情况下，答辩人享有分批发货次数的选择权，进而也就享有了分几批生产加工的选择权。其次，答辩人加工后一批货物的义务与被答辩人给付前一批货款的义务的履行顺序，合同并未约定。依据《合同法》第六十六条规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”，当答辩人生产完毕两套设备并函告被答辩人要求支付相应款项被拒付的情况下，答辩人停止加工下一批货物的行为是行使同时履行抗辩权的行为。

　　二、被答辩人称2006年10月5日同意按照合同支付两条生产线设备的相应款项，与客观事实不符;虽然被答辩人于2006年12月24日同意支付两条生产线设备的相应款项，但此时答辩人已发函解除了《合同书》，被答辩人的同意支付款项的行为属于《合同书》终止后的新要约，不能据此认定答辩人违约。

　　此致

　　黑龙江省××中级法院