问：我弟弟马某和其朋友张某在老家承包了王某的两块水产养殖场，合同约定租期5年，租金分三期。马某、张某交了第一期款后，张某因为家里出了事，急需钱，所以就退出合伙。张某告知王某后，王某说谁退出去无所谓，只要别欠承包费。不料，今年水产品价格上涨，王某突然通知马某，说因为他和张某违约，已将养殖场转包给林某，签订了合同，并报镇政府备了案，有了法律效力，马某对此坚决反对，但又不知如何是好。请问，我弟弟马某应该怎么办?

　　国基事务所胡大宽解答：该案中，王某的做法系单方面违约，应承担相应的责任。《》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以：…… (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主务;虽然张某退伙，但是马某作为承包人依然履行着合同，尚未发生主要债务不能履行的事实或可能。况且，张某退伙一事已明确告知发包人王某，而王某“只要别欠承包费”的言语体现了其默认张某退伙，马某应当的意思表示。所以承包合同仍然合法有效。此时王某将水产养殖场二度转包给林某，已经构成违约。

　　此外，备案不等于登记，因为政府对土地承包权的流转登记会出具书面的登记证明，产生法律效力。该案中，两份承包合同均未依法登记，依据《最高人民法院关于审理涉及纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得权的，按照下列情形分别处理：……(二)均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得。马某的承包在先，应当由其取得土地承包经营权。